Образец Судебных Прений Ответчика
Содержание
- Образец выступления в прениях по гражданскому делу о взыскании долга по договору займа
- Прения сторон в суде и защитительная речь адвоката
- Речь подсудимого в свою защиту
- О работе адвоката в прениях сторон по уголовному делу
- Выступление адвоката по гражданскому делу на стадии объяснения сторон, исследования доказательств, прений сторон и стадии реплик
- Прения по гражданскому делу
Образец выступления в прениях по гражданскому делу о взыскании долга по договору займа
Так, в последующем при подаче со стороны ответчиков заявления о применении исковой давности к исковым требованиям, появилась информация об имевшем место – промежуточных платежах. Считаем, данную информацию не логичной и не последовательной, то есть попыткой ввести суд в заблуждение. Полагаю, данное обстоятельство заслуживает внимания.
В судебном заседании были допрошены свидетели со стороны истца, подтверждающие факт передачи В… ……. . части денежных средств в счёт уплаты задолженности. Однако факт передачи денежных средств от ответчиков истцу, кроме как показаниями свидетелей, более не подтверждается. Кроме того, изначально в исковом заявлении никакой информации о промежуточных платежах со стороны ответчиков указано не было, а конкретизировано, что ответчики сумму займа не возвратили.
Прения сторон в суде и защитительная речь адвоката
О том, как адвокат должен строить в прениях свою защитительную речь по содержанию, по жестикуляции, ораторским приемам и прочим манипуляциям современных технологий убеждения, — много рассказано на различных правовых порталах, а также в юридической литературе. Поскольку данный аспект находится в сфере профессионального юридического интереса, он не особо интересен доверителю либо подзащитному.
Однако, как отличить качественную защитительную речь адвоката от непроработанного непрофессионального выступления в суде?
Ответ на данный вопрос должен интересовать всех, кто доверил свою защиту адвокату в гражданском, арбитражном либо уголовном деле. Зачастую мнение об адвокате, его профессионализме складывается именно по его выступлению на судебной стадии прений сторон. Что необходимо знать доверителю, чьи интересы представляет адвокат, или подзащитному, которому также представляется последнее слово на стадии прений в суде?
Говорят, плох тот артист, который не волнуется при выходе на сцену. Вероятно, это плохой признак, когда адвокат не волнуется перед защитительной речью. Волнение объясняется переживанием за судьбу своего клиента, желанием максимально выполнить свой профессиональный долг. Ведь цель защитительной речи — сформировать у суда благоприятное для подзащитного убеждение.
Вместе с тем суд вправе сделать замечание выступающему участнику, если он злоупотребляет правом на выступление в прениях или использует свое право на выступление в прениях для достижения неправомерных целей, например, в ходе прений высказывает личную оскорбительную оценку участников процесса или иных лиц, излагает суждения по вопросам, не относящимся к делу.
Законом не установлено временных ограничений для выступлений участников процесса в прениях. Участник процесса самостоятельно определяет последовательность изложения своих суждений в прениях. Суд не вправе устанавливать регламент выступления, ограничивать выступление, задавать вопросы в ходе прений.
- Делайте ставку на стереотипное мышление аудитории. Например, один из принципов-стереотипов гласит: «Если ЭТО говорит авторитетный человек, значит, ЭТО должно быть верно». Вывод: чаще используйте мнение экспертов и специалистов.
- Используйте правило контрастного восприятия. Помните, что серьезное требование выглядит менее серьезным при сравнении с более высоким требованием. Если вы хотите получить денежную компенсацию, требуйте сумму, в несколько раз превышающую желаемую. А потом отступите к желаемой сумме.
- Следующий прием — универсальное правило взаимного обмена. Оно гласит о том, что люди обязаны уступать друг другу и платить за то, что получают от других. То есть если я тебе в чем-то уступил, ты уже мне обязан. Уступите в чем-то непринципиальном для вас. После этого у вас будет «больше прав» просить что-либо, так как вам уже будут «должны».
Заключая мировое соглашение, предложите выгодные условия и дайте оппоненту время для раздумий. И только после того, как оппонент примет решение, добавьте неприятное для него условие. Ему трудно будет отступить, ведь он уже продумал, какие выгоды извлечет из вашего предложения. Теперь он будет держаться за сделку, даже если ее условия частично изменились не в лучшую сторону. - Не попадитесь сами на подобные психологические уловки. Если почувствовали, что с вами «играют», постарайтесь оценить ситуацию со стороны и извлечь из нее выгоду (например, с благодарностью принять уступку, ничего не предложив взамен).
- И последнее. Обращаясь к суду, говорите «уважаемый суд», «уважаемый председательствующий», а не «господин судья» или «товарищ судья» (кто его знает, кем считает себя судья — товарищем или господином, легко ошибиться и вызвать неприязнь). Существует еще и такое обращение к судье, как «ваша честь», но человеку старой закалки, возможно, не понравится и оно. Недопустимо называть судью по имени-отчеству.
- Лучшее орудие спора — доводы по существу дела. Обращение же к личности противника — свидетельство слабости вашей позиции.
- Факты и доказательства следует делить на необходимое и полезное, неизбежное и опасное. Необходимое и полезное следует предельно усиливать, развивать усиливающим повтором. Неизбежное можно признать и найти возможность его объяснения с выгодных для вас позиций. Опасного (информации, которая может быть истолкована не в вашу пользу) лучше избегать, но если это невозможно, преподнесите его в выгодном для вас свете. Например, если у вас был проведен незаконный обыск, изъяты «оптом» все документы и по истечении времени среди них обнаружились «левые» бланки, накладные и прочие компрометирующие документы, причастность которых к вашей фирме доказать невозможно, бейте на то, что документы изымались без понятых и описи, а обнаружились уже потом. Может, вам их подбросили под шумок?
- Не следует доказывать очевидное, а также доказывать что-либо больше, чем нужно. Это загромождает речь, делает ее затянутой, неинтересной и отвлекает внимание аудитории на уже доказанные факты. Суд может отвлечься настолько, что не услышит самого главного.
- Обеспечьте эффектное преподнесение основного доказательства или тезиса, подготовьте аудиторию к его восприятию, нагнетая эмоции.
- Откажитесь от сомнительных, ненадежных доводов, не стремитесь сказать много, важно качество, а не количество аргументов. Не давайте оппоненту возможности разбить ваш ненадежный аргумент, который и особой-то роли не сыграл бы.
- Сoглашайтесь со второстепенными утверждениями оппонента — это сделает вас справедливым в глазах судей.
- Если ваши прямые доказательства весомы, следует тщательно анализировать каждое из них, если же они незначительны — давайте их в общей связке (недостаточность компенсируется единой целенаправленностью).
- Начинать следует с косвенных доказательств (если такие имеются) и окончательно укреплять свою позицию прямыми доказательствами.
- Выстраивайте аргументы по их нарастающей значимости. При этом следует помнить, что в речи можно ссылаться только на те доказательства, которые были исследованы в судебном заседании.
- Никогда не пытайтесь объяснить то, что плохо понимаете сами, так как слабые места или неточности, во-первых, привлекают внимание слушателей, а во-вторых, дают противной стороне возможность обвинить вас в передергивании фактов или во лжи.
Речь подсудимого в свою защиту
Грамотно составленная защитительная речь подсудимого может помочь склонить присяжных на свою сторону, если удастся привести убедительные аргументы при отстаивании своей позиции и указать на обстоятельства с целью смягчения ответственности. Время выступления не ограничено, чтобы право обвиняемого на защиту не было нарушено.
Изменилось также и мое отношению к здоровью. Я решил больше никогда не употреблять спиртные напитки. Сейчас каждое утро я делаю зарядку, много читаю т.к. родственники передают мне книги. Я бы многим ребятам порекомендовал больше заниматься спортом, читать и вообще максимально занимать себя, тогда жизнь становится интересной и занимательной.
В вину ФИО1 вменяется то, что она с целью незаконного личного обогащения, якобы имея умысел, направленный на хищение денежных средств Пенсионного фонда РФ (ПФР), путем заключения притворного (фиктивного) договора займа, на строительство жилого дома, заранее не собираясь осуществлять указанное строительство, а также погашать основной долг и уплачивать по нему проценты, обратилась к директору ООО “НАЗВАНИЕ1” ФИО2 с предложением о хищении средств материнского (семейного) капитала (МСК) с целью последующего их использования на личные нужды.
С этой целью ФИО2 приискал земельный участок по адресу: АДРЕС1, для того, чтобы были соблюдены формальные условия для получения МСК, а ФИО1 его приобрела.
С целью реализации преступного умысла был подписан договор займа от 12.10.2022 №НОМЕР2, по которому ФИО1 якобы должны были быть предоставлены средства на строительство жилого дома.
Продолжая реализовывать преступный умысел, ФИО2 не позднее 15.11.2022 приобрел заведомо недостоверную справку б/н от 01.11.2022 от имени заместителя руководителя дополнительного офиса № НОМЕР3 Автозаводского головного отделения «Сбербанк России» ФИО3 о зачислении на расчетный счет № НОМЕР4 на имя ФИО1, открытый в отделении «Сбербанк России» денежных средств в сумме 428 026 рублей 00 копеек по процентному договору займа № НОМЕР2 от 12.10.2022.
12.11.2022 года, ФИО1, продолжая действовать с прямым умыслом, подписала у нотариуса г. Самары и Самарской области ФИО4 обязательство, согласно которому обязалась объект индивидуального жилищного строительства, построенный с использованием средств (части средств) материнского (семейного) капитала, уведомление о соответствии указанных в уведомлении о планируемом строительстве или реконструкции объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома, параметров объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома установленным параметрам и допустимости размещения объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома на земельном участке № 13 от 03 октября 2022 года, выданного ею Администрацией муниципального района Шигонский Самарской области, на земельном участке с кадастровым номером НОМЕР5, находящимся по адресу: АДРЕС1, принадлежащем ей на праве собственности, оформить в общую долевую собственность: ФИО1, супруга ФИО5, ДАТА2 года рождения, сына ФИО6, ДАТА3 года рождения, ФИО7, ДАТА4 года рождения, в том числе последующих детей, с определением размера долей по соглашению в течение 6 месяцев после снятия обременения с вышеуказанного объекта индивидуального жилищного строительства.
ФИО2, продолжая исполнять отведенную ему преступную роль в группе с ФИО1, не позднее 15.11.2022 года изготовил, заверил оттиском печати ООО «НАЗВАНИЕ1» (ИНН НОМЕР6), заведомо ложную для него и ФИО1, якобы осведомленной о его преступных намерениях, справку № 5 от 26.10.2022 года, для ее дальнейшего предоставления ФИО1 в Пенсионный фонд РФ, содержащую заведомо ложные и недостоверные сведения о том, что ФИО1, получила в ООО «НАЗВАНИЕ1» (ИНН НОМЕР6) целевой займ (договор займа № НОМЕР2 от 12.10.2022 года) в размере 428 026 рублей 00 копеек для строительства жилого дома на земельном участке, расположенном по адресу: АДРЕС1.
ФИО1 встретилась с ФИО2 и приняла от последнего, для последующего предоставления в Управление Пенсионного фонда РФ в Октябрьском и Советском районах г.о. Самара, в целях получения средств (части средств) МСК пакет документов. Указанный пакет был осмотрен следователем О.В. Гусевой 14.10.2022, протокол осмотра приобщен к материалам уголовного дела (т.2 л.д.165-173).
Не позднее 15.11.2022 года ФИО1 обратилась в Управление Пенсионного Фонда РФ в Октябрьском и Советском районах г.о. Самара, расположенное по адресу: г.Самара, ул. Санфировой д. 95 литер 4, с заявлением о распоряжении средствами (частью средств) материнского (семейного) капитала на погашение основного долга и уплату процентов по договору займа, заключенного с иной организацией на строительство жилья, то есть на улучшение жилищных условий.
06.12.2022 года, в Управлении Пенсионного фонда РФ в Октябрьском и Советском районах г.о. Самара, на основании предоставленных ФИО1 документов, содержащих заведомо ложные и недостоверные сведения, принято решение (№ 1472) об удовлетворении заявления ФИО1 и направлении средств (части средств) МСК на погашение основного долга и уплату процентов по договору займа, заключенного с иной организацией на строительство жилья, то есть на улучшение жилищных условий.
На основании решения № 1472 от 06.12.2022 года, вынесенного управлением Пенсионного фонда РФ в Октябрьском и Советском районах г.о. Самара, 17.12.2022 года, в соответствии с платежным поручением № 11776 (банком совершена операция 17.12.2022 года), об удовлетворении заявления ФИО1 и направлении средств (части средств) МСК на погашение основного долга и уплату процентов по договору займа № НОМЕР2 от 12.10.2022 года, заключенного между ФИО1 и ООО «НАЗВАНИЕ1» (ИНН 6324081949), в лице ФИО2, с расчетного счета УФК по Самарской области (Государственное учреждение — отделение Пенсионного Фонда РФ по Самарской области) № НОМЕР7, открытого в Отделении по Самарской области Волго-Вятского Главного управления Центрального Банка РФ, расположенного по адресу: г. Самара, Ленинский район, Волжский проспект, д. 3, на расчетный счет ООО «НАЗВАНИЕ1» (ИНН 6324081949) № НОМЕР7 были перечислены денежные средства в сумме 428 026 рублей 00 копеек.
После этого ФИО2, обратил указанные денежные средства в свою и ФИО1 пользу по собственному усмотрению, в своих личных корыстных целях, то есть целях, не указанных федеральном законе.
Как следует из допроса ФИО1 в качестве обвиняемой от 25.09.2022, она планировала использовать средства МСК на строительство жилого помещения путем безналичного перечисления указанных средств МСК кредитной организации (ООО “НАЗВАНИЕ1”), которая, как она полагала, предоставила ей по договору займа денежные средства на указанные цели (на строительство жилого помещения).
Ни в какой преступный сговор с ФИО2 с целью совершения мошенничества она не вступала, никакого преступного плана по незаконному завладению денежными средствами МСК в виде наличных денежных средств и дальнейшего использования их на личные нужды, то есть на цели, не предусмотренные федеральным законом, у нее не было, да и не могло быть, так как в этом не не было никакого экономического смысла.
ФИО1 имела законное право на получение средств МСК, и могла получить их на законных основаниях, без совершения каких-либо преступных действий. Если бы ООО «НАЗВАНИЕ1» в действительности выполнило свои обязательства и перечислило ФИО1 заемные средства на ее расчетный счет, то она могла бы беспрепятственно снять их со своего расчетного счета и направить на цели, предусмотренные законодательством об МСК, а именно – на строительство жилого дома, в соответствии с условиями полученного ей разрешения на строительство жилого дома сроком на 10 лет, на ее земельном участке.
Само строительство она планировала произвести именно осенью 2022 года. Никакого смысла не было подписывать договор займа с организацией, у которой, как выяснилось на очной ставке с ФИО2 (т.2 л.д.71-79), оказывается, не было денежных средств для исполнения взятых на себя обязательств. ФИО1 могла взять подобный целевой займ на строительство жилого дома в любой другой подобной кредитной организации.
От преступных действий ФИО2 ФИО1 не получила никакой выгоды. Более того, она дополнительно затратила средства в размере 70.000 (семидесяти тысяч рублей) на приобретение земельного участка (т.1 л.д. 180-183). Земельный участок в Шигонском районе ей был выбран и куплен именно по предложению ФИО2
ФИО2 знал, что на указанном земельном участке ФИО1 собиралась строить дом, так как она лично сообщала ему об этом. Она говорила ФИО2 про сертификат на МСК, и объясняла ему, что средства МСК планирует потратить на улучшение жилищных условий, а именно на строительство жилого дома, конкретно на том участке, который ранее был приобретен.
На приобретение данного земельного участка ФИО1 оформляла договор займа денежных средств в ООО “НАЗВАНИЕ1” на сумму 70.000 рублей, при этом между ними оформлялся договор залога приобретаемого земельного участка. Через некоторое время, но точно до оформления второго договора займа, она полностью рассчиталась с ООО “НАЗВАНИЕ1”, что подтверждается фактом снятия в начале октября 2022 года обременения с земельного участка, которое может быть произведено только после полного погашения задолженности.
На момент покупки земельного участка, ФИО1 с ФИО2 обговаривали, что она планирует с ООО “НАЗВАНИЕ1” заключить еще один договор займа, денежные средства по которому пойдут уже на строительство жилого дома на приобретенном земельном участке. ФИО1 совместно с ФИО2 подавала документы в Администрацию с. Шигоны Самарской области, так как в ее заявлении было указано, что готовые документы будет за нее получать лично ФИО2
Договор от 12.10.2022 года с ООО “НАЗВАНИЕ1” она подписывала с целью получения от ООО “НАЗВАНИЕ1” заемных денежных средств, и данные денежные средства должны были быть перечислены на ее расчетный счет, открытый в ПАО “Сбербанк России”. При подписании договора займа от 12.10.2022 года с ООО “НАЗВАНИЕ1”, ей также была подписана доверенность на имя ФИО2, дающая право на получение справок, представление ее интересов в ПАО “Сбербанк России”. Со своей стороны, ФИО1 выполнила условия договора займа – передала свой земельный участок в залог ООО «НАЗВАНИЕ1».
При передаче ФИО2 документов для Пенсионного Фонда, ФИО1 была уверена в том, что ФИО2 передает ей документы (справки), соответствующие действительности, а именно о том, что денежные средства по договору займа на ее счет в ПАО “Сбербанк России” зачислены, а также что у нее имеется в связи с этим задолженность перед ООО “НАЗВАНИЕ1” по ранее оформленному договору займа.
ФИО1 была уверена, что все пункты договора займа исполняются ООО “НАЗВАНИЕ1” строго в соответствии с его текстом и, что после подписания договора займа заемные денежные средства на ее счет в ПАО “Сбербанк России” поступили. Она не знала и не могла знать о том, что на счету ООО “НАЗВАНИЕ1” могут отсутствовать денежные средства, необходимые для выполнения с их стороны условий договора займа. О том, что ФИО2, заключая договор займа, не намеревался выполнять обязательства по выдаче и дальнейшему перечислению указанной в договоре займа суммы денежных средств, ФИО1 также не знала и не могла знать.
ФИО2 не посвящал ее в свои истинные намерения, а хотел обмануть ее и завладеть денежными средствами, которые должны были поступить из Пенсионного Фонда на закрытие кредитного договора, при этом без фактической выдачи денежных средств в виде займа, то есть он хотел похитить средства МСК. Для этих целей он и подготовил поддельные справки, что сам и подтвердил в ходе очной ставки, чтобы ввести ФИО1 в заблуждение (т.2 л.д.71-79).
О работе адвоката в прениях сторон по уголовному делу
При этом далеко не всегда даже очень качественное выступление адвоката в прениях может покачнуть чашу весов в пользу стороны защиты. Скорее наоборот, такое случается достаточно редко. В большинстве случаев к моменту начала прений сторон позиция суда (в том числе и присяжных заседателей, если они рассматривают дело) уже сформирована на основании тех доказательств и доводов, которые защитник и обвинитель приводили на протяжении всего процесса. То есть залогом успеха по уголовному делу (естественно, читатели понимают, что успехом в зависимости от конкретной ситуации может признаваться не только полное оправдание), как правило, является вдумчивая и планомерная работа, начиная с момента возбуждении дела и заканчивая завершением судебного следствия. Вместе с тем, вряд ли можно поспорить, что именно блестящее, логичное и запоминающееся выступление защитника в прениях должно подводить итог всей проделанной адвокатом работе, направленной на достижение желаемого результата. В конце концов, умение публично выступать, логично и убедительно выстраивать собственные доводы, склонять слушателя на свою сторону – это «витрина» адвоката, то качество, без которого он вряд ли в полной мере сможет претендовать на звание мастера.
На законодательном уровне прения сторон по уголовным делам регламентированы достаточно скудно, что, по всей видимости, связано с тем, что законодатель понимал исключительно творческий характер данной работы.
Порядок проведения прений сторон определен в ст. 292 УПК РФ. В ней говорится, что прения сторон состоят из выступлений обвинителя и защитника. Кроме того, в прениях могут участвовать потерпевший и его представитель. Гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, подсудимый вправе ходатайствовать об участии в прениях сторон. Практика идет по пути того, что, если подсудимый изъявляет свое желание принять участие в прениях сторон, то такое право ему судом предоставляется. Во всяком случае, с иным порядком мне сталкиваться не доводилось.
Последовательность выступлений в прениях устанавливается судом. При этом первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними − подсудимый и его защитник. Гражданский ответчик и его представитель выступают в прениях сторон после гражданского истца и его представителя. Как мы видим, выбор последовательности выступлений нескольких защитников законодатель относит к компетенции председательствующего по делу. Практика в данном случае разнится. Я сталкивался со случаями, когда председательствующий предлагает защитникам самим определиться, кто из них в какой последовательности будет выступать, и когда он по собственному усмотрению определяет последовательность, ставя защитников перед фактом. Безусловно, возможность для защитников самостоятельно определять последовательность выступлений несколько облегчает процесс подготовки, поскольку наличие договоренности между адвокатами, работающими на одной стороне, о содержании выступлений (а к такой договоренности необходимо стремиться) позволит избежать ненужных повторов и сделать выступление каждого из защитников ярким и интересным для слушателя. Вместе с тем, в любом случае необходимо быть готовым к принудительному назначению вас в качестве выступающего вне зависимости от желаемой вами последовательности. Естественно, на практике лучше выяснить у председательствующего то, какой порядок он выберет, при подготовке к прениям.
Законодателем установлен прямой запрет на ссылку в прениях сторон на доказательства, которые в ходе судебного разбирательства не исследовались, и доказательства, которые признаны судом недопустимыми. Вместе с тем ничто (за исключением выступления перед присяжными заседателями) не запрещает защитнику затрагивать вопрос оценки того или иного доказательства с точки зрения допустимости, а также вопросы оценки процессуальных нарушений, допущенных на предыдущих стадиях уголовного процесса.
Продолжительность выступлений в прениях не может быть ограничена. Однако председательствующий вправе останавливать участвующих в прениях лиц, если они в своих выступлениях затрагивают обстоятельства, не имеющие отношения к рассматриваемому уголовному делу, а также доказательства, признанные недопустимыми. Защитник должен быть готов к тому, что при разбирательстве с участием присяжных заседателей председательствующий может реализовывать данные полномочия весьма часто и далеко не всегда оправданно, а в некоторых случаях может (со ссылкой на ст. 258 УПК РФ) удалять защитника из зала судебного заседания, фактически лишая его возможности выступить в прениях. В судебных разбирательствах без участия присяжных подобные ситуации остановок, замечаний, а тем более удаления из зала судебного заседания встречаются гораздо реже.
После произнесения речей всеми участниками прений сторон каждый из них может выступить еще один раз с репликой. Право последней реплики принадлежит подсудимому или его защитнику. Мне доводилось сталкиваться с судьями, которые трактовали данную норму так, что если обвинитель отказывался от реализации права на реплику, то и защитнику выступать с репликами не разрешалось. Впрочем, подобная трактовка закона носила единичный характер и вряд ли ее можно признать правильной.
По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату защитник вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по вопросам, указанным в пунктах 1 — 6 части первой статьи 299 УПК РФ (вопросы, разрешаемые судом при постановлении приговора). Предлагаемые формулировки не имеют для суда обязательной силы.
Далее, судья спрашивает мнения сторон относительно рассматриваемого дела, спрашивает поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца, спрашивает не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Заявление истца об отказе от иска, признание иска ответчиком и условия мирового соглашения сторон заносятся в протокол судебного заседания и подписываются истцом, ответчиком или обеими сторонами. В случае, если отказ от иска, признание иска или мировое соглашение сторон выражены в адресованных суду заявлениях в письменной форме, эти заявления приобщаются к делу, на что указывается в протоколе судебного заседания.
Обратитесь с ним либо в канцелярию, либо непосредственно к судье. Он наложит резолюцию, сотрудники суда выдадут вам дело, с которым вы сможете ознакомиться в присутствии судебного пристава. По необходимости можете снять ксерокопии или фотокопии с тех документов, которые могут вам пригодиться. 4 Составьте примерный план защиты.
Заканчивается она кратким оглашением судом имеющихся в деле документов, а также вопросом суда о том, что бы вы могли пояснить суду дополнительно и о том, нет ли у вас других доказательств. В. Третья часть заседания – судебные прения. Они состоят из речей лиц, участвующих в деле. В речи нужно еще раз изложить вашу позицию, сослаться на подтверждающие ее документы и на этом основании просить суд отказать в иске или его удовлетворить.
Суть спора сводилась к тому, что одна коммерческая структура отрицала недопоставку другой фирмой товара. Стороны длительное время упрекали друг друга во взаимной необразованности и нарушении правил поставки. В основном экономические «распри» крутились вокруг Инструкции Госарбитража, которым предписывалось обязательное пломбирование вагона и предоставление их в виде доказательств в судебное разбирательство.
Другой важный момент то, что защитительные речи судебных адвокатов должны отличаться логичным, продуманным построением плюс простота, точность и выразительность языка, психологическая глубина, точность юридических оценок обстоятельствам по рассмотренному в суде делу. Плюс адвокат не должен выражать свое личное мнение. Такие фразы, как «я думаю, что» или «я полагаю, что» неуместны и неубедительны.
Законодатель не регулирует содержание судебных прений. Однако, для выступающих в прениях сторон имеется два запрета : 1) нельзя ссылаться на доказательства, не рассмотренные в ходе судебного слушания. 2) Судья может остановить защитительную речь адвоката в случае, если тот ссылается на обстоятельства, не имеющие отношения к рассматриваемому делу, а также в случае, если выступающий ссылается на доказательства, признанные недопустимыми.
О том, как адвокат должен строить в прениях свою защитительную речь по содержанию, по жестикуляции, ораторским приемам и прочим манипуляциям современных технологий убеждения, — много рассказано на различных правовых порталах, а также в юридической литературе. Поскольку данный аспект находится в сфере профессионального юридического интереса, он не особо интересен доверителю либо подзащитному.
Однако, как отличить качественную защитительную речь адвоката от непроработанного непрофессионального выступления в суде?
Ответ на данный вопрос должен интересовать всех, кто доверил свою защиту адвокату в гражданском, арбитражном либо уголовном деле. Зачастую мнение об адвокате, его профессионализме складывается именно по его выступлению на судебной стадии прений сторон. Что необходимо знать доверителю, чьи интересы представляет адвокат, или подзащитному, которому также представляется последнее слово на стадии прений в суде?
Выступление адвоката по гражданскому делу на стадии объяснения сторон, исследования доказательств, прений сторон и стадии реплик
Если по какой-то причине не названы доказательства, имеющиеся в материалах дела, адвокат может заявить ходатайство об исследовании таких доказательств до окончания этапа исследования доказательств. Ходатайства о приобщении к делу новых доказательств также должны быть озвучены перед судом не позднее окончания этого этапа судебного разбирательства, так как в прениях согласно части 1 статьи 191 ГПК РФ запрещается ссылаться на доказательства, которые не были исследованы во время рассмотрения дела по существу в судебном заседании.
Порядок исследования доказательств в судебном заседании устанавливается судом с учетом мнения сторон. При установлении порядка исследования доказательств адвокату целесообразно указать, какое доказательство за каким, по его мнению, следует исследовать. Последовательность исследования доказательств определяется адвокатом, чтобы создать у суда такое представление о произошедшем, которое позволит убедить суд в том, что указанные адвокатом обстоятельства действительно существовали и, соответственно, требования его доверителя обоснованны.
«В соответствии с ч. 5 ст. 292 УПК РФ суд не вправе ограничивать продолжительность прений сторон. При этом председательствующий вправе останавливать участвующих в прениях лиц, если они касаются обстоятельств, не имеющих отношения к рассматриваемому делу, а также доказательств, признанных недопустимыми», — напомнил ВС.
Как позже выяснил ВС, в ходе прений сторон председательствующий постоянно прерывал адвоката Яковлева из-за того, что тот якобы по-своему интерпретировал доказательства и оценивал их. В итоге судья вообще лишил адвоката права участвовать в прениях. Аналогичную меру он применил и к другим защитникам, после чего те обратились с жалобой в Верховный суд.
Что делать? Нужно, относясь с уважением к слушающему, сообщить ему наиболее важную информацию. Часть коллег считает, что главные аргументы позиции должны быть озвучены в начале, часть – что в конце. Если вы плохо знакомы с портретом судьи, я советую ставить в начало один сильный аргумент, потом несколько более слабых и несколько сильных аргументов в конце.
Ошибкой будет выражение недовольства или недоумения (даже своим видом), когда суд задает вопрос, имеющий, на ваш взгляд, очевидный ответ. Я бы не рекомендовал вести себя высокомерно, демонстрируя разочарование от того, что суд невнимательно прочитал ваше дело. Уважение, а, когда уместно, и эмпатия в ответе на вопрос – признак опытного специалиста.
Эта часть судебной речи должна содержать вашу окончательную позицию и конкретную просьбу к суду. Нелишним будет «сделать реверанс» суду, демонстрируя ему свое доверие: «По моему мнению, уважаемый суд объективно, глубоко и всесторонне исследовал все обстоятельства происшедшего, что подтверждается и материалами дела».
Адвокат на предварительном заседании все представленные документы должен передавать суду и сторонам только в письменно виде. Отсутствие ведения протокола судебного заседания может затруднить доказательства передачи этих документов, если адвокат полностью будет делать только устные заявления. Отсутствие протокола очень существенно влияет на завершение предварительного арбитражного заседания.
Прения по гражданскому делу
В удовлетворении иска истца об определении местом жительства малолетнего ребенка ее место жительства прошу суд отказать. Ответчик считает что для отказа в иске имеются существенные основания. В обоснование своих исковых требований истицей не представлено в суд ни одного доказательства в подтверждение возможности и необходимости передачи ребенка ей на воспитание.
В удовлетворении иска __________ об определении местом жительства малолетнего ребенка ее место жительства прошу суд отказать. Считаю, что для отказа в иске имеются существенные основания. При том, что отсутствуют какие –либо причины для того чтобы отобрать ребенка у моего доверителя.
В обоснование своих исковых требований истицей не представлено в суд ни одного доказательства в подтверждение возможности и необходимости передачи ребенка ей на воспитание
Представленные в суд многочисленные акты проверки жилищных условий не могут по указанному делу служит основанием для удовлетворения иска, поскольку акты обследования жилищных условий существенны при рассмотрении жилищных споров, а не споров о воспитании детей. Указанные акты констатируют только то, что у ее отца имеется жилье в МО с\с ___________, в котором проживает он со своей супругой.
Каких либо сведений о том, что жильцы дома желают переселения в их дом малолетнего ребенка _____________, ни рождением, ни развитием которого они не интересовались с рождения и не видели ребенка, даже когда истица жила с ребенком, в дело не представлено и из актов не усматривается. Это все равно, что сделать вывод, что у меня есть все условия для воспитания _____________, при отсутствии сведений о моем желании воспитывать его. Из актов не усматривается ничего, кроме констатации наличия комнат в доме. Существенные моменты,а именно, каков двор дома, насколько дом удобен для проживания нескольких семей и возможно ли проживание в доме несколько семей, каково освещение в доме не отражены.
Составленный бланк акта обследования жил. условий _____________ от ________ года вызывает сомнения хотя бы потому, что подчеркнуто наличие лифта в доме.
Во всех актах отсутствуют сведения об основаниях проведения обследования, акты не составлены органом опеки и попечительства.
Истец собирая документы о жилищно-бытовых условиях не разобрался________________
Следует дать критическую оценку и общественной характеристике на ____________, исходя из того, что _____________ более 2-х лет в с\с ______________ не проживает и характеризовать ее за указанный период Гл. с\с никак не мог, в характеристике указан период ее обучения в школе, хотя за этот период характеристику вправе давать директор школы а не Глава села. Характеристика ее за школьный период не может по делу являться существенным обстоятельством, поскольку на момент спора в суде она претендует на ребенка как мать, в период материнства, что и существенно для суда .
Хочу обратить внимание суда на то, что такая добросовестная мать _________, что даже не знает, когда родился ее любимый ребенок, указывая в исках год его рождения _____, хотя ребенок родился в ___________ года.
Не может быть поставлено в основу решения и заключение органа опеки и попечительства _____________ районного управления образованием в виду того, что заключение дано не по месту жительства несовершеннолетнего ребенка, по поручению адвоката ____________ района (что не предусмотрено действующим законодательством и такими правами давать поручения органу опеки и попечительства адвокат по статусу не наделен) не увидев ни разу ребенка или членов семьи, в которой фактически на момент дачи заключения ребенок проживает.
В указанном заключении приведены доводы самой _________ без какой-либо проверки, указано на то, что между матерью и ребенком были теплые родственные отношения (как это в 6 месяцев определяли?), она проявила заботу о своем ребенке(в чем это выразилось, если даже грудью отказалась кормить ребенка). Заключение представляет собой больше художественное произведение с такими же эпитетами как «проявила к своему ребенку трудолюбие». Хотя даже теоретически невозможно проявить к ребенку трудолюбие, по- видимому такие же невозможные чувства проявлялись и в остальном.
Из указанного заключения следует, что только в ходе обследования жилищно-бытовых условий вдруг выяснилось, что ____________ хочет своими глазами(до сих пор видимо смотрела другими глазами) увидеть своего малюсенького ребенка беспомощного ребенка. В заключении не дано даже характеристики матери, с которой орган опеки имел беседу и непонятно на основании чего сделан вывод о возможности передать ребенка на воспитание ____________, не зная поведение матери при совместной жизни с ребенком, здоровье и развитие ребенка, условия в которых ребенок содержится, в какой обстановке проживает и каковы приоритеты _____________ по сравнению с отцом ребенка, не зная, что ребенок не находился и не находится на грудном вскармливании благодаря матери, кто фактически занимался воспитанием и развитием ребенка с рождения. Из приведенного следует, что заключение данное по поручению адвоката одностороннее и сведений позволяющих сделать вывод о возможности передачи ребенка на воспитание матери не содержит.
Других доказательств _____________ в суд не представлено, при том, что с _____________ года ребенок постоянно находится на иждивении моего доверителя проживает в его семье, развивается нормально и в отсутствии ребенка, оснований полагать, что проживание ребенка у матери служит интересам ребенка по делу не добыто.
При рассмотрении судом дел, связанны с воспитанием детей, необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст.47 ГПК РФ и ст.78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица или лиц, претендующих на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, и оно подлежит оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Согласно постановлению Пленума ВС РФ от 27 мая 1998 года судам при рассмотрении данной категории дел следует обратить особое внимание на те обстоятельства, которые характеризуют личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также сложившиеся взаимоотношения этих лиц с ребенком. Судам рекомендовано принимать во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные.
